Актуально на 13.11.2023		
Вопрос: Каковы особенности заключения договора займа с организацией в качестве заемщика и руководителем этой организации в качестве заимодавца?

Ответ: Руководитель организации может быть заимодавцем по договору займа с организацией, которой он руководит. Подобная сделка может считаться сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, поэтому необходимо соблюсти определенный законом порядок при ее совершении. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Обоснование: ГК РФ установлен принцип свободы договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ).
Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
При этом условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Договор займа в подавляющем большинстве случаев следует заключать в письменной форме. Это следует из п. 1 ст. 808 ГК РФ, в соответствии с которой, в случае если заимодавцем является юридическое лицо, независимо от суммы займа договор подлежит заключению в письменной форме, а в случае, если договор займа заключен между гражданами, соблюдение требования о письменной форме требуется, если его сумма превышает десять тысяч рублей.
Письменная форма может быть соблюдена путем составления единого договора, подписанного сторонами, или, например, путем составления долговой расписки от заемщика (п. 2 ст. 808 ГК РФ).
В соответствии со ст. 810 ГК РФ, с учетом положений ст. ст. 309, 310 ГК РФ, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
В рассматриваемом случае на стороне заемщика выступает организация, которая является самостоятельным субъектом права, осуществляет свои гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 48, ст. 49, п. 1 ст. 53 ГК РФ). На стороне заимодавца выступает физическое лицо, одновременно являющееся руководителем организации-заемщика. Однако в данном случае физическое лицо - заимодавец действует не как орган юридического лица - заемщика, а как самостоятельный субъект права.
Таким образом, физическое лицо и организация, руководителем которой является это физическое лицо, выступают в качестве самостоятельных участников гражданских отношений.
Действующее законодательство не исключает возможности наличия заемных отношений между организацией (заемщиком) и ее руководителем как физическим лицом (заимодавцем).
Так, согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
При этом ограничение, установленное п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, не применяется, так как в этих отношениях руководитель будет выступать от имени организации не в качестве представителя этого общества, а в качестве его органа управления (ст. 53 ГК РФ, ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 121 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").
Вместе с тем подобная сделка в соответствии с положениями гл. XI Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" может содержать элементы заинтересованности. В таком случае ее необходимо одобрить в качестве сделки с элементом заинтересованности. В противном случае руководитель может быть обязан компенсировать убытки представляемого им юридического лица.
На основании вышеизложенного следует, что руководитель организации (заимодавец) имеет право заключить договор займа с организацией-заемщиком, руководителем которой он является. При заключении его без одобрения уполномоченного органа юридического лица данная сделка будет иметь элемент оспоримости в виде угрозы признания ее недействительной по иску юридического лица.
Данный вывод подтверждается судебной практикой, например, см. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.09.2017 N Ф08-6579/2017 по делу N А32-26463/2016 (Определением Верховного Суда РФ от 09.01.2018 N 308-ЭС17-20242 отказано в передаче дела N А32-26463/2016 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления), Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.07.2017 N Ф03-2389/2017 по делу N А51-22892/2016.

Подготовлено на основе материала
Л.В. Поповой,
ООО "Управляющая компания "КВС"