Статья: Как обществу создать идеальный устав?
(Похило Е.)
("Акционерный вестник", 2012, N 7)	
Документ предоставлен КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Дата сохранения: 03.05.2022

КАК ОБЩЕСТВУ СОЗДАТЬ ИДЕАЛЬНЫЙ УСТАВ?

Е. ПОХИЛО

Похило Елена, юрисконсульт, Lady Collection.

Повод для разговора:
простое копирование устава из доступных справочно-правовых систем или сети Интернет зачастую приводит к печальным последствиям для общества: от конфликта между акционерами до рейдерского захвата. Во избежание досадных ошибок стоит разработать свой собственный устав, и учесть в нем не только все диспозитивные нормы закона, но и индивидуальные особенности, присущие вашему обществу.

Примечание:
материалы данной статьи будут интересны и полезны почти всем предприятиям, независимо от их организационно-правовой формы. Но в рамкам нашего материал мы сузили рассматриваемую проблему и будем опираться прежде всего на положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Устав - это основной учредительный документ предприятия, разрабатываемый в процессе создания общества. Прежде всего, он необходим для юридической индивидуализации общества как субъекта права, а также урегулирования отношений, возникающих в его повседневной хозяйственной деятельности. Как известно, любой устав должен соответствовать требованиям федеральных законов. При этом он может содержать положения, не предусмотренные нормативно-правовыми актами, но не противоречащие им <1>.
--------------------------------
<1> Здесь важно помнить, что если положения устава будут противоречить закону, то при возникновении конфликтов суд будет принимать решение, основываясь исключительно на правовых нормах.

В устав можно включить положения, которые предоставят обществу и его акционерам (или участникам - для ООО) большую гибкость в организации управления предприятием. Именно поэтому так важно и целесообразно разрабатывать устав под свое конкретное предприятие. Ведь именно устав фиксирует основные сведения о нем, определяет порядок организации и осуществления финансово-хозяйственной деятельности.
Прежде чем приступить к составлению своего, индивидуального устава, обществу необходимо ознакомиться и включить в его текст сведения, которые в силу предписания закона должны содержаться в нем в любом случае (о них мы поговорим чуть позже) <2>.
--------------------------------
<2> В уставе обязательно должны содержаться сведения, указанные в п. 2 ст. 52 и п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса РФ, а также в п. 3 ст. 11, ст. 27, 32, 35, 66, 69, 85, 88 Закона об АО.

Что еще включить в текст устава, помимо обязательных сведений, - на усмотрение учредителей акционерного общества.
Определитесь с содержимым устава. Разработка устава - трудоемкая и кропотливая работа, выполняемая специалистами в этой области. Помните, что применение типовых форм может обернуться нежелательными последствиями для общества.
Перед разработкой устава вам следует определиться, каким он будет - простым, содержащим лишь минимум определенных законом сведений, или, напротив, детально разработанным документом, регламентирующим почти все аспекты деятельности предприятия. Здесь важно обратить внимание на ряд факторов, от которых зависит содержимое устава:
- цели и планы учредителей в отношении создаваемого акционерного общества. Характер и сфера его деятельности накладывают отпечаток на устав, и прежде всего на особенности управления обществом, привлечения капитала и т.п.;
- соотношение крупных и мелких акционеров. Подробный устав предпочтительнее для акционеров, располагающих большим числом акций по отношению к их общему объему, или миноритарных акционеров, поскольку в большей степени обеспечивает их права. К сведению, крупным акционерам, наоборот, излишняя детализация мешает оперативно изменять некоторые процедуры, особенно прописывающие порядок подготовки и проведения собраний акционеров;
- требования участников рынка. Устав, не учитывающий общепринятые требования рынка в отношении акционерного общества, может создать большие трудности и при размещении его акций, и тогда, когда ему потребуется выход на рынок ссудного капитала.
Возьмите за основу типовой устав предприятия. Любой устав условно можно разделить на две части:
- общую (отражает совокупность требований закона ко всем акционерным обществам вне зависимости от рода их деятельности, формы, размера уставного капитала и других характеристик);
- специальную (отражает его индивидуальную специфику).
Включите в устав обязательные сведения. Общая часть устава должна содержать:
- полное и сокращенное фирменные наименования общества;
- место нахождения общества;
- тип общества (открытое или закрытое);
- цели и предмет деятельности;
- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);
- размер уставного капитала общества;
- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
- сведения о филиалах и представительствах общества;
- порядок выплаты доходов по акциям;
- размер резервного фонда;
- сведения о наличии "золотой акции";
- иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.
Это установленный законом минимум сведений, который должен быть указан в любом уставе. Их отсутствие может стать основанием для признания документа не соответствующим законодательству и последующего отказа в регистрации.
Включите в специальную часть устава все остальные важные для общества сведения. Специальная часть как раз и предназначена для тех индивидуальных для каждого конкретного общества сведений и положений, которые и позволят учредителями данного акционерного общества отразить всю его специфику. Такими сведениями могут быть:
- ограничение срока деятельности акционерного общества;
- определение порядка и сроков выплаты дивидендов, а для привилегированных акций - размера дивидендов;
- ограничения проведения закрытой подписки на выпускаемые открытым акционерным обществом акции;
- ограничения на приобретение самим акционерным обществом размещаемых им акций;
- ограничения по количеству акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру;
- решение вопросов определения количества, номинальной стоимости и условий размещения объявленных акций;
- возможность уменьшения уставного капитала путем приобретения и погашения части акций;
- наделение правом голоса на общем собрании акционеров владельцев привилегированных акций определенного типа;
- возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции, а также условия накопления и впоследствии выплаты своевременно не выплаченного дивиденда по привилегированным акциям;
- расширение полномочий совета директоров общества, порядок проведения голосования по выборам в совет директоров, а также установление требований, предъявляемых к лицам, избираемым в совет директоров;
- определение особенностей избрания и переизбрания председателя совета директоров;
- возможность принятия решения советом директоров путем проведения заочного голосования, а также возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров;
- ограничение видов имущества, которыми могут быть оплачены акции и ценные бумаги акционерного общества;
- взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанностей по оплате акций;
- наделение владельцев голосующих акций общества преимущественным правом приобретать размещаемые обществом акции пропорционально количеству принадлежащих им акций;
- введение особого порядка подсчета голосов и определение порядка принятия решений общим собранием акционеров <3>.
--------------------------------
<3> Учредители могут вносить в устав и иные сведения и положения, а также детально описывать механизмы любых процедур, происходящих в обществе.

Постарайтесь избежать типовых ошибок при разработке своего устава. Весьма распространенная ошибка - простое переписывание статей из закона или использование типовых документов. Ведь в этом случае объем устава существенно увеличивается за счет положений, закрепленных в законе, загромождая его лишней информацией, например детализацией процедур учреждения, реорганизации и ликвидации предприятия. Что касается использования типовых документов, которыми пестрят современные нормативно-правовые базы, то зачастую в них не учитываются именно те диспозитивные нормы, которые позволили бы составить устав под конкретное общество и акционеров. Не стоит списывать со счетов и возможные ошибки, допускаемые составителями подобных типовых документов.
Рекомендуем включить в общую часть устава лишь императивно установленные сведения, которые непременно следует включить в текст документа, как того требует законодательство, и не поддаваться искушению скопировать типовые формы. Использовать их не следует и в специальной части вашего устава, а стоит отталкиваться от интересов и потребностей собственного предприятия.
Рассмотрим наиболее полезные для общества нормы Закона об АО, которые можно включить в специальную часть устава.

П. 2 ст. 7 Закона об АО:
"Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации".

Если общество решит включить указанную норму в устав, то оно сможет использовать ее как средство защиты от недружественных поглощений, резкой смены состава акционеров, размывания их долей. В уставе можно использовать следующую формулировку:
"количество обыкновенных именных акций, размещаемых по закрытой подписке в течение одного года, не может превышать 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных именных акций".

П. 2 ст. 12 Закона об АО:
"Внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг"...

В документ общества можно и стоит включить условие о праве совета директоров принимать решение о внесении изменений в устав по факту завершенной эмиссии. Это не только упростит процедуру внесения таких изменений, но и предохранит общество от попытки корпоративного шантажа путем блокирования их внесения со стороны миноритарных акционеров, недовольных результатами эмиссии. Соответствующая норма в разделе устава, посвященном перечислению компетенции совета директоров, может выглядеть так:
"- принятие решения о внесении изменений в устав акционерного общества в части увеличения размера уставного капитала на сумму номинальной стоимости размещенных акций, количества размещенных акций, а также уменьшения количества объявленных акций (на сумму количества размещенных дополнительных акций) на основании зарегистрированного в установленном порядке отчета об итогах выпуска акций".

П. 4 ст. 42 Закона об АО:
"Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате. В случае если срок выплаты дивидендов уставом или решением общего собрания акционеров об их выплате не определен, он считается равным 60 дням со дня принятия решения о выплате дивидендов. Общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа). Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории (типа)".

Если уставом общества или решением общего собрания акционеров дата выплаты годовых дивидендов не определена, то этот срок не должен превышать 60 дней со дня принятия такого решения. Акционерам это не очень удобно. Для холдинговых компаний такой подход просто неприемлем, поскольку Налоговый кодекс РФ позволяет использовать налоговые льготы при налогообложении выплачиваемых дивидендов лишь после того, как материнская компания получит дивидендные выплаты от дочерних и зависимых обществ. Таким образом, предусмотреть более длительный срок выплаты объявленных дивидендов в уставе акционерного общества - это значит дать его менеджерам больше возможностей для маневров.

П. 3 ст. 49 Закона об АО:
"Решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 - 19 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества".

Указанная статья содержит перечень вопросов, решения по которым могут приниматься общим собранием акционеров только по предложению совета директоров. Это прежде всего вопросы реорганизации акционерного общества, увеличения его уставного капитала, дробления и консолидации акций, одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, приобретение акций на баланс акционерного общества с целью уменьшения его уставного капитала, принятие решения об участии общества в холдинговых компаниях, ФПГ, ассоциациях, а также утверждение внутренних документов общества.
Обществу никто не запрещает расширить перечень подобных вопросов и включить в него, например, порядок формирования проектов решений относительно компетенции общего собрания по внесению изменений и дополнений в устав общества, принятию решения об объявленных акциях и т.д.
Такое уточнение, внесенное в устав, существенно сократит риски корпоративного шантажа, уменьшит возможности миноритарных акционеров требовать бесконечного созыва внеочередных общих собраний, а также сведет к минимуму риски проведения таких собраний без уведомления совета директоров.
Приводите подробные перечни основных видов деятельности общества. Одной из распространенных и досадных ошибок разработчиков устава является отсутствие такого перечня. Подобное упущение чревато негативными последствиями для деятельности предприятия. В частности, перечисление всех видов деятельности может пригодиться в случае оспаривания крупной сделки.
Определите компетенцию совета директоров. Многие неверно трактуют норму пп. 18 п. 1 ст. 65 Закона об АО, где указано, что в компетенцию совета директоров входят помимо всего прочего и "иные вопросы, предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом общества", и ошибочно предполагают, что совет директоров может решать любые вопросы, предусмотренные законом. Но это не совсем так. Совет директоров может принимать решения только по вопросам, перечисленным в уставе, поэтому их перечень должен быть полным и исчерпывающим. Решения, принимаемые советом директоров и общим собранием акционеров, должны оставаться в рамках закона и не ограничивать права акционеров.
Не забывайте определить и компетенцию общего собрания акционеров. При разработке устава следует уделить отдельное внимание компетенции собрания акционеров, иначе это повлечет негативные последствия для общества. Для наглядности обратимся к судебной практике. Так, например, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 12.05.2009 по делу N А06-5339/2008 признал положение пункта устава акционерного общества недействительным в связи с тем, что общее собрание акционеров, утверждая устав в новой редакции, вышло за пределы своей компетенции, установив дополнительные требования, ограничивающие права акционеров в управлении обществом.
При разработке устава следует учитывать, что если численность акционеров менее 50 человек, то функции совета директоров может осуществлять общее собрание акционеров. Это необходимо четко оговорить в уставе (ст. 64 ФЗ Об АО). Опять же обратимся к судебной практике. ФАС Поволжского округа в своем Постановлении от 18.02.2011 по делу N А55-11455/2010 указал, что собрание акционеров, исполняющее функции совета директоров, было признано недействительным, так как в уставе не было предусмотрено, что при отсутствии совета директоров его функции осуществляет общее собрание акционеров.
О чем еще стоит помнить при разработке и составлении устава. Избежать ошибок при составлении устава можно только одним способом - внимательно подойти к вопросам разработки устава, тщательно продумать формы взаимоотношений между акционерами, обществом и акционерами, а также обществом и контрагентами, выбрав из возможных вариантов наиболее оптимальный именно для вашего общества.

Комментарий редакции. Обратите внимание вот еще на какие моменты при создании устава. Во-первых, при создании АО вам нужно определиться с количеством органов управления, необходимых для его функционирования (нужно ли создавать совет директоров и правление). Во-вторых, упростить процедуру принятия решений по вопросам деятельности АО каждым из органов за счет четкого разграничения их компетенции (нет необходимости созывать общее собрание акционеров по тем вопросам, которые можно оперативно решить на заседании совета директоров или правления). В-третьих, при создании в уставе АО необходимо сразу прописать количество объявленных акций, которые АО может дополнительно выпустить (отсутствие данного условия в уставе, как и многих других при создании АО, в будущем приведет к последующему внесению изменений в устав и трате лишнего времени на их регистрацию в ФНС России). В-четвертых, особое внимание следует уделить порядку одобрения различного рода сделок, заключаемых АО:
- установить в компетенции каждого органа управления АО верхнее пороговое значение для заключаемых сделок, например, генеральный директор имеет право без предварительного одобрения совета директоров или общего собрания акционеров заключать сделки на сумму, не превышающую % от балансовой стоимости активов АО, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, или прописать цифровое значение;
- описать в уставе порядок одобрения сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности АО. Для описания указанного процесса, необходимо:
- указать в уставе, что такие сделки одобряются ежегодно на годовом общем собрании акционеров;
- определить в каждом структурном подразделении АО должностное лицо, ответственное за сбор и представление информации по сделкам, которые АО планирует заключить в период до следующего годового общего собрания акционеров АО, а также указать срок представления такой информации в структурное подразделение АО, ответственное за подготовку, созыв и проведение общего собрания акционеров.
Чего не стоит делать в уставе?
Определять в качестве мест проведения общих собраний акционеров населенные пункты, находящиеся вне пределов Российской Федерации. По смыслу статьи 10 ГК РФ это может быть квалифицировано судом как злоупотребление правом и, как следствие, повлечь недействительность решений, принятых на собрании. (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127.)
Нарушать способ и порядок извещения акционеров о проведении общих собраний. Это влечет недействительность решений, принятых на собрании (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.11.2010 по делу N А75-231/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2010 по делу N А45-15327/2009).
Выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом АО или решением собрания акционеров, либо при отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях признается судом недействительным (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63).
Установление в уставе АО следующих условий, противоречащих нормам и принципам действующего законодательства РФ, признается судом недействительным (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.03.2009 N Ф04-1720/2009(3046-А70-16) по делу N А70-4288/2008):
- безвозмездное отчуждение, в том числе дарение, акций акционерами третьим лицам запрещено, за исключением передачи акций в порядке наследования;
- запрет на продажу акций юридическим лицам.
Обратите внимание еще и на то, что сделка, совершенная в нарушение положений устава АО, не является ничтожной (недействительной независимо от признания ее таковой судом, п. 1 ст. 166 ГК РФ) по основанию, установленному ст. 168 ГК РФ, как не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов. Именно такая правовая позиция выражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 2 августа 2005 г. N 2601/05 по делу N А01-1783-2004-11.